法律
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344千字
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2017-05-01
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主编推荐语
本书从司法实践者兼理论研究者的独特视角，生动讲述知行合一的司法感悟和思考。
内容简介
本书针对法官裁判的逻辑、模式、自由裁量与漏洞填补等实践中最为关注的问题，进行了系统深入的阐释和研析。
目录
- 版权信息
- 序言
- 第一章裁判的逻辑标准与政策标准
- 第一节 逻辑标准与政策标准概述
- 一、裁判中的逻辑与政策
- 二、两种标准的划分
- 三、两种标准的相互关系
- 第二节 政策标准及其体现
- 一、政策及政策标准
- 二、公平（衡平）或者正义的政策考量
- 三、权宜或者效果的政策考量
- 四、基于政策导向而进行的考量
- 五、基于历史、现状和公平而进行的考量
- 第二章疑难案件的裁判思路
- 第一节 审判思路概述
- 一、棘手案件与优秀法官
- 二、审判思路的意义
- 三、审判思路是总体性的裁判方向
- 第二节 审判思路的分类
- 一、审判思路分类概观
- 二、法律思路与政策思路
- 三、内在的思路与外在的思路
- 四、正向思路与反向思路
- 五、明断是非的思路与折中妥协的思路
- 六、直觉的思路与分析的思路
- 第三节 选定审判思路的依据
- 一、引言
- 二、价值取向和裁判导向
- 三、公共利益或者公共秩序
- 四、公平正义的考量
- 五、裁判的效果
- 六、是否更符合实际
- 七、是否更具有可操作性
- 八、司法的职权范围和能力
- 九、是否更为机智或者智慧
- 第四节 审慎确定审判思路
- 一、尽力维护法治的价值
- 二、不同方案之间的优劣比较
- 三、善于寻求原则和理论的支撑
- 第三章法律的常规适用与非常规适用
- 第一节 法律的常规适用
- 一、法律适用模式概述
- 二、法律的常规适用模式
- 三、常规适用模式的地位
- 第二节 法律的非常规适用
- 一、例外情形下的非常规适用
- 二、非常规适用是一种政策方法
- 三、法律适用中的颠倒论法
- 四、裁判中的历史方法
- 五、必要时的忽略细节
- 第三节 法律适用的复杂性与辩证性
- 一、充满疑惑的法律适用
- 二、妥善应对复杂多变的法条
- 第四章裁判的效果取向
- 第一节 效果取向的法理与现实
- 一、效果取向与社会学解释方法
- 二、法学流派与效果取向
- 三、效果取向的现实根源
- 第二节 效果取向的科学内涵
- 一、法律效果反对法律的机械适用
- 二、不能以社会效果为名随意裁剪规则
- 三、社会效果作为评价尺度
- 四、社会效果判断的客观性
- 第三节 效果取向的实现途径
- 一、效果取向应坚守基本价值
- 二、特殊情况下的“司法个别化”
- 三、法律标准与政策考量相结合
- 四、法律解释方法的桥梁作用
- 第五章自由裁量与利益平衡
- 第一节 自由裁量的必要性
- 一、自由裁量的目的
- 二、澄清法律规范的内容
- 三、减缓法律规范的不良效果
- 第二节 司法裁量、利益平衡与司法职责
- 一、判断权与司法裁量
- 二、裁量性规则与裁量权
- 三、上级法院尤其要重视裁量
- 第三节 自由裁量的多重特征
- 一、司法裁量的妥协性
- 二、裁量的权衡性
- 三、裁量的创造性和法律再造性
- 四、裁量的溯及性
- 五、从实例看裁量的特性
- 第四节 裁量与规则的关系
- 一、裁量与规则的对立统一
- 二、实质的规则观与形式的规则观
- 三、法律规则的性质与裁量
- 第五节 自由裁量的利益衡量方法
- 一、两利相权取其重
- 二、以妥协的方式解决冲突
- 三、以尝试的方式探索取舍方法
- 第六节 自由裁量的封闭性和开放性
- 一、裁量必须有正当依据
- 二、裁量与价值取向和司法导向
- 第七节 自由裁量的约束性
- 一、如何选择裁量的方向
- 二、司法政策和示范判例的约束
- 三、立法政策的约束
- 四、拟制的客观标准的约束
- 五、公平正义和事理的约束
- 六、公共利益的约束
- 七、时代精神的约束
- 八、司法职业群体的约束
- 九、直觉对于裁量的作用
- 十、裁量的历史方法
- 第八节 裁判中的利益衡量
- 一、利益衡量的来由
- 二、利益衡量的方法
- 三、利益衡量的妥协性
- 四、公正与秩序的利益衡量
- 第六章价值补充与法律原则的适用
- 第一节 不确定法律概念和概括条款的价值补充
- 一、不确定法律概念和概括条款
- 二、价值补充的途径
- 第二节 法律原则的具体适用
- 一、法律原则的界说
- 二、法律原则与规则
- 三、原则的类型及其作用
- 四、一般法律原则的适用
- 第三节 原则之间的冲突与协调
- 一、按照位序解决价值冲突
- 二、按照妥协的方式解决价值冲突
- 三、如何选定解决价值冲突的方式
- 第七章法律漏洞
- 第一节 法律漏洞概说
- 一、法律漏洞的界定
- 二、是否存在计划安排的漏洞
- 三、法律漏洞的划定标准
- 四、填补漏洞是司法的职责
- 五、法律漏洞界定之比较
- 六、法律漏洞原因分析
- 第二节 法律漏洞的类型
- 一、规范漏洞与规整漏洞
- 二、法律内的漏洞与超越法律的漏洞
- 三、已知的法律漏洞与不知的法律漏洞
- 四、自始的法律漏洞与嗣后的法律漏洞
- 五、部分漏洞与全部漏洞
- 六、明显的法律漏洞与隐藏的法律漏洞
- 七、禁止拒绝裁判式漏洞、目的漏洞与原则（价值）的漏洞
- 八、按照标准的非完整性划分的漏洞类型
- 第三节 法律漏洞与几种近似情形
- 一、立法政策或技术上的欠缺
- 二、法内漏洞与法律解释
- 三、授权式类推适用
- 四、法律漏洞与有意的沉默
- 五、法律漏洞与法律错误
- 第四节 法律漏洞的认定与填补
- 一、有关不合目的性的认定
- 二、领域漏洞与可法律性
- 三、漏洞认定的政策功能
- 四、法律漏洞填补方法
- 五、法律漏洞认定实例演习
- 第八章法律漏洞的填补
- 第一节 法律漏洞填补概述
- 一、法律漏洞填补方法
- 二、法律漏洞填补是法律解释的继续
- 三、法律漏洞填补与司法职责
- 四、法律漏洞与法官“造法”
- 第二节 类推适用
- 一、类推适用的含义
- 二、正面推理与反向推理
- 三、类推适用实例分析
- 第三节 法律拟制
- 一、问题的提出
- 二、法律拟制与漏洞填补
- 三、法律拟制与法的类推
- 第四节 目的性限缩
- 一、目的性限缩的含义
- 二、目的性限缩解释实例解析
- 第五节 目的性扩张
- 一、目的性扩张的含义
- 二、目的性扩张的适用
- 第六节 领域漏洞的填补
- 一、领域漏洞与法官造法
- 二、领域漏洞的填补依据
- 三、领域漏洞填补中的利益衡量
- 尾论：法律方法与裁判风格
- 一、裁判理由与法律解释风格
- 二、说理风格之比较
- （一）法国法院的法律解释风格
- （二）意大利法院的法律解释风格
- （三）德国判决书的风格与法律解释
- 三、我国的裁判风格
- 四、裁判不说理乃是法律的大敌
- 五、裁判的优美性与说服力
- 附论：法律的融贯性适用
- 一、一起影响力案件引起的思考
- 二、法律适用的合目的性与回归原点
- （一）直觉即告诉该案必定是疑难案件
- （二）回归商标制度的原点
- 三、相关法条的体系解释和适用
- （一）罕见的情形须以罕见的方式处理
- （二）从相关法条之间的逻辑关系看体系解释
- （三）创造性思路与创造性思维
- （四）在发现法条上下功夫
- 四、填补漏洞的条件和限度
- （一）法律的续造性适用是一种无奈的选择
- （二）扩张解释“不良影响”的不适当性
- （三）实际上不存在可比较的利益
- （四）《商标法》上消费者利益与公共利益的关系
- 五、法律的融贯性适用与制度的协调性
- （一）援引“不良影响”条款的不圆满性
- （二）适用《商标法》第8条规定的圆满性
- 后记
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出版方
中国法制出版社
中国法制出版社是中央级法律类图书专业出版社，成立于1989年6月，隶属于国务院法制办公室。中国法制出版社每年出版新书品种1000种左右，出版物主要包括：1、法律法规的国家标准版本；2、法律、法规的权威性中外文对照文本；3、中外法学著作；4、研究生、大学本科、专科法学教科书；5、法律工具书；6、解释、宣传、介绍法律、法规的普及性读物；7、法律、法规中文及中外文对照文本的电子出版物。
